Вопрос:
Сотрудница находится в отпуске по беременности и родам. Вправе ли мы с ней заключить договор возмездного оказания услуг?
Ответ:
Организация вправе заключить с женщиной договор возмездного оказания услуг в период ее нахождения в отпуске по беременности и родам при условии, что данный договор фактически не будет регулировать трудовые отношения.
Пособие по беременности и родам является одним из видов страхового обеспечения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и выплачивается застрахованной женщине в размере 100% среднего заработка за счет средств бюджета СФР (п. 2 ч. 1 ст. 1.4, ч. 1 ст. 3, ч. 1 ст. 11 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ). Оно предназначено компенсировать застрахованным женщинам утраченный в связи с использованием отпуска по беременности и родам заработок (Решение Верховного Суда РФ от 14.11.2012 N АКПИ12-1204, Письмо Роструда от 24.05.2013 N 1755-ТЗ).
Поэтому можно предположить, что если женщина, имея право на отпуск по беременности и родам, исполняет трудовые обязанности и получает заработную плату, то основания для выплаты ей пособия по беременности и родам за период, совпавший с периодом отпуска, отсутствуют.
В то же время, поскольку при оказании услуг по гражданско-правовому договору на женщину не распространяется трудовое законодательство, получение вознаграждения по договору возмездного оказания услуг, полагаем, не препятствует сохранению права женщины на получение пособия по беременности и родам (ч. 8 ст. 11 ТК РФ).
Заключение обществом с сотрудницей в период ее нахождения в отпуске по беременности и родам договора на оказание услуг не является нарушением действующего законодательства и не может являться основанием для отказа в выплате пособия по беременности и родам. (Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2013 N 17АП-2988/2013-АК по делу N А50-22494/2012).
Кроме того, отметим, что гражданское и трудовое законодательство не содержат запрет на заключение женщиной договоров гражданско-правового характера и получение соответствующего вознаграждения по договору в период отпуска по беременности и родам. Так, в период отпуска по беременности и родам работница свободна от исполнения трудовых обязанностей и может использовать время отпуска по своему усмотрению, в том числе оказывать услуги или выполнять работу по гражданско-правовому договору (ст. ст. 106, 107 ТК РФ). Правоотношения сторон договора возмездного оказания услуг регулируются гражданским законодательством (ст. 779 ГК РФ). Граждане и юридические лица свободны в заключении договора (п. 1 ст. 421 ГК РФ).
Вместе с тем, в соответствии с позицией Минтруда России, привлечение лиц к работе на основании договоров гражданско-правового характера правомерно только в случаях, если данные договоры фактически не регулируют трудовые отношения между работником и работодателем, то есть физические лица по договору гражданско-правового характера выполняют иную оплачиваемую работу, не предусмотренную трудовым договором (ч. 2 ст. 15 ТК РФ, Письмо Минтруда России от 13.08.2014 N 17-3/В-383).
Характерные признаки, позволяющие разграничить трудовые отношения и гражданско-правовые, наиболее подробно рассмотрены в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 N 15, а также в Определениях Верховного Суда РФ от 28.05.2018 N 18-КГ18-65, от 23.04.2018 N 57-КГ18-4, от 05.02.2018 N 34-КГ17-10.
Таким образом, вы вправе заключить с сотрудницей, находящейся в отпуске по беременности и родам, договор возмездного оказания услуг при условии, что данный договор не обладает признаками трудового договора Действующее законодательство не содержит запрет на получение вознаграждения по договору в период отпуска по беременности и родам.
18.08.2023
