Описание ситуации:
Организация принимает на работу иностранных граждан, прибывших в безвизовом порядке. С зарплаты мы начисляем ЕСН и взносы на ОПС.
***
В п.15 ч.1 ст.9 Федерального закона №212-ФЗ от 24.07.2009 г. сказано, что не подлежат обложению страховыми взносами суммы выплат по трудовым договорам в пользу иностранных граждан и лиц без гражданства, временно пребывающих на территории РФ.
Положениями Федерального закона №115-ФЗ от 25.07.2002 г. предусмотрено, что временно пребывающий в РФ иностранный гражданин – это лицо, прибывшее в РФ на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившее миграционную карту, но не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание.
Для трудоустройства таких иностранных граждан организация обязана потребовать следующие документы, удостоверяющие личность:
- либо паспорт и миграционную карту (ст.25.9 Федерального закона от 15.08.1996 г. №4-ФЗ, Правила, утв. Постановлением Правительства РФ от 16.08.2004 г. №413);
- либо паспорт с отметкой о выдаче разрешения на временное проживание (ст. 6 Федерального закона от 25.07.2002 г. №115-ФЗ, п.23 Положения, утв. Постановлением Правительства РФ от 01.11.2002 г. №789, Приложение №1 к Приказу МВД РФ от 14.04.2003 г. №250).
Данная информация с ссылками на НПА получена из журнала «Главная книга», спецвыпуск 2008.
***
Иностранный гражданин не предъявил документ о временном проживании.
Вопрос:
Имеем ли мы право принять иностранного гражданина на работу и не начислять взносы, если он предъявит только паспорт и миграционную карту и играет ли роль в данной ситуации документ о временной прописке?
Ответ:
Страховые взносы уплачиваются только за застрахованных лиц. То есть за лиц, на которых распространяется обязательное пенсионное страхование. Причем это не только российские граждане, но также иностранцы, которые постоянно или временно проживают в РФ, и лица без гражданства. Так определено в ст.7 Федерального закона от 15.12.2001 г. №167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации», (далее по тексту – Федеральный закон №167-ФЗ).
Начисление страховых взносов на выплаты иностранным лицам
На основании п.1 ст.7 Федерального закона №167-ФЗ, застрахованными лицами помимо граждан РФ являются иностранные граждане и лица без гражданства, проживающие на территории РФ (как временно, так и постоянно) и работающие по трудовому, гражданско-правовому, авторскому и лицензионному договорам.
Статус иностранного гражданина для целей отнесения его к категории застрахованных лиц определяется в соответствии с Федеральным законом от 25.07.2002 г. №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», (далее по тексту – Федеральный закон №115-ФЗ).
Временно проживающий в РФ иностранный гражданин - лицо, получившее разрешение на временное проживание.
Постоянно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, получившее вид на жительство.
Временно пребывающий в РФ иностранный гражданин - лицо, прибывшее в РФ на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание.
Таким образом, иностранный гражданин, работающий на территории Российской Федерации, является застрахованным лицом по обязательному пенсионному страхованию и на выплаты, производимые в его пользу, начисляются страховые взносы на обязательное пенсионное страхование, в случае если указанный иностранный гражданин имеет статус постоянно или временно проживающего на территории РФ.
В случае если иностранный гражданин имеет статус временно пребывающего в РФ, он не является застрахованным лицом в соответствии с положениями ст.7 Федерального закона №167-ФЗ и с выплат в его пользу страховые взносы на обязательное пенсионное страхование не начисляются.
Разрешение на работу
В соответствии с абз.2 п.4 ст.13 Федерального закона №115-ФЗ, иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу.
Указанный порядок не распространяется на иностранцев, которые постоянно проживают в РФ, и некоторых других иностранных граждан, перечисленных в п.4 ст.13 Федерального закона №115-ФЗ.
Также разрешение не требуется гражданам Республики Беларусь (п.1 и п.2 Решения Высшего Совета Сообщества Беларуси и России от 22.06.1996 г. №4 «О равных правах граждан на трудоустройство, оплату труда и предоставление других социально-трудовых гарантий»).
Обратите внимание, что согласно ст.18.10 КоАП РФ, за осуществление иностранным гражданином трудовой деятельности в РФ без разрешения на работу на него налагается административный штраф в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы РФ или без такового.
Иностранцы, которые прибыли в РФ без визы, должны получить такое разрешение самостоятельно либо через представителя. Представителем может являться и будущий работодатель.
Причем разрешение на работу выдается на срок не более 90 суток, если иностранец не заключил трудовой или гражданско-правовой договор. При последующем трудоустройстве оформляется разрешение на работу в соответствии со сроком договора, но не более одного года со дня въезда в РФ. Для этого надо представить заключенный договор в территориальный орган ФМС России (Приказ ФМС РФ от 26.02.2009 г. №36).
Таким образом, для получения разрешения на работу, иностранные граждане, временно пребывающие в РФ, в безвизовом режиме должны предоставить в ФМС:
- заявление по форме, утв. Приказом ФМС РФ от 25.12.2006 г. № 370;
- документ, удостоверяющий личность иностранного гражданина и признаваемый РФ в этом качестве;
- миграционную карту;
- квитанцию об уплате госпошлины за выдачу разрешения на работу.
Порядок оформления на работу временно пребывающих иностранцев, въехавших на территорию РФ без визы.
Порядок оформления на работу иностранца зависит от его статуса. Для временно и постоянно проживающих в России иностранцев действует один порядок, а для временно пребывающих - другой. Причем в отношении временно пребывающих иностранцев, въехавших в Россию без визы, порядок оформления на работу значительно упрощен.
Отметим, что в соответствии с Письмом МИД РФ от 27.09.2006 г. №32253/19, к странам, граждане которых могут въехать в Россию без визы, относятся: Азербайджан, Армения, Белоруссия, Казахстан, Киргизия, Молдова, Таджикистан, Украина, Узбекистан.
Иностранец прибыл в РФ в порядке, не требующем получения визы.
Для того чтобы оформить на работу иностранцев, которые прибыли в РФ без визы и имеющих разрешение на работу, работодателю не нужно получать разрешение на привлечение и использование иностранных работников (п.9 ст.13.1 Федерального закона №115-ФЗ).
Достаточно будет оформить с иностранцем соответствующий договор (трудовой или гражданско-правовой) и в течение трех рабочих дней с даты его заключения уведомить об этом территориальный орган ФМС РФ и орган исполнительной власти, ведающий вопросами занятости населения в соответствующем субъекте РФ (п.9 ст.13.1 Федерального закона №115-ФЗ, а также п.2 Правил подачи работодателем или заказчиком работ (услуг) уведомления о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан и (или) лиц без гражданства, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 18.03.2008 г. №183). Форма такого уведомления и порядок его подачи утверждены Постановлением №183.
Обратите внимание, что согласно п.3 ст.18.15 КоАП РФ, за неуведомление территориального органа ФМС РФ и органа исполнительной власти, ведающего вопросами занятости населения в соответствующем субъекте РФ, о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в РФ в порядке, не требующем получения визы, налагается административный штраф:
- на должностных лиц - от тридцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей;
- на юридических лиц - от четырехсот тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.
Добавим, что на основании подп.4 п.8 ст.18 Федерального закона №115-ФЗ о заключении с иностранцем трудового договора или договора ГПХ, работодатель должен также проинформировать налоговый орган по месту своего учета в течение десяти дней со дня:
- подачи ходатайства о выдаче иностранному гражданину приглашения в целях осуществления трудовой деятельности;
- прибытия иностранного гражданина к месту работы или к месту пребывания;
- получения иностранным гражданином разрешения на работу;
- заключения с иностранным работником в РФ нового трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг).
Работодатель обязан уведомлять налоговую инспекцию при наступлении хотя бы одного из перечисленных оснований в отношении каждого из иностранных работников. При этом не имеет значения, в визовом или безвизовом порядке прибыли в Российскую Федерацию указанные работники.
Трудовой договор
Оформление на работу временно пребывающего иностранного гражданина в данном случае происходит в том же порядке, что и оформление российского гражданина (ст. 11 ТК РФ).
Документы, которые вам должен предъявить иностранец, перечислены в ст.65 ТК РФ. К ним, в частности, относятся:
- паспорт или иной документ, удостоверяющий личность и миграционная карта (ст.10 Федерального закона №115-ФЗ);
- трудовая книжка (российского образца). Если ранее иностранец не работал в РФ и не может вам представить трудовую книжку российского образца, то вы сами оформляете на него трудовую книжку в установленном порядке (ч.5 ст.65, ст.66 ТК РФ);
- документ об образовании, квалификации или специальных знаниях - при поступлении на работу, требующую специальной подготовки.
При этом, не нужно требовать от работника предъявлять вам страховое свидетельство государственного пенсионного страхования или оформлять такое свидетельство на него самостоятельно.
Связано это с тем, что на иностранцев, временно пребывающих в РФ, обязательное пенсионное страхование не распространяется (п.1 ст.7 Федерального закона №167-ФЗ). Данное обстоятельство также отмечено выше.
Договоры ГПХ
При оформлении гражданско-правового договора с иностранцем, временно пребывающим в РФ, вам целесообразно запросить у него те же документы, которые требуются и при заключении трудового договора (за исключением, конечно, трудовой книжки).
Следует помнить, что временно пребывающий в РФ иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта РФ, на территории которого ему выдано разрешение на работу (п.4.2 ст.13 Федерального закона №115-ФЗ). Исключения из этого общего правила установлены Постановлением Правительства РФ от 17.02.2007 г. №97 (п.6 ст.13 Федерального закона №115-ФЗ).
Миграционный учет
По вопросу наличия у иностранного лица документа о временной прописке (временном пребывании), сообщаем, что миграционному учету подлежат все иностранные граждане независимо от статуса.
При этом согласно п.3 ст.7 и п.1, п.2 ст.20 Федерального закона от 18.07.2006 г. №109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» (далее по тексту – Федеральный закон №109-ФЗ):
- временно и постоянно проживающие должны быть зарегистрированы по месту жительства или поставлены на учет по месту пребывания;
- временно пребывающие должны быть поставлены на учет по месту пребывания.
Местом пребывания иностранного гражданина или лица без гражданства в РФ, признается жилое помещение, не являющееся местом жительства, а также иное помещение, учреждение или организация, в которых иностранный гражданин или лицо без гражданства находятся и (или) по адресу которых иностранный гражданин или лицо без гражданства подлежат постановке на учет по месту пребывания (ст.2 Федерального закона №109-ФЗ).
Таким образом, временно пребывающий иностранный гражданин в обязательном порядке должен иметь документ о временном пребывании (временной прописке) по месту пребывания.
Учитывая текст запроса, а также, принимая во внимание все выше перечисленные разъяснения, представляется, что организация вправе принять иностранного гражданина на работу, если у него имеется такое разрешение, документ о временном пребывании, уведомив при этом соответствующие органы исполнительной власти.
По вопросу начисления страховых взносов на ОПС следует исходить не из предоставленных работодателю иностранным гражданином документов, а из его фактического статуса на территории РФ.
В случае если у иностранного гражданина отсутствует вид на жительство, разрешение на временное проживание, то такой гражданин, при наличии разрешения на работу и миграционной карты, считается временно пребывающим в РФ. Соответственно, с выплат в его пользу страховые взносы на обязательное пенсионное страхование не начисляются.
(С использованием материалов СПС Консультант Плюс)
