Описание ситуации:
Организация подала в течение 2-х дней уточненные налоговые декларации по НДС за несколько налоговых периодов 2009 г., в т.ч. за 3 кв. 2009 г. (по данной декларации увеличилась сумма НДС к уплате). Оплатила недоимку и пени на следующий день после подачи декларации (сумма недоимки получилась в результате сложения и вычитания сумм к доплате и к возмещению по уточненным декларациям). Причем на тот период и на период составления акта о привлечении к ответственности по п.1 ст.122 НК РФ у организации имелась переплата по налогу на прибыль в федеральный бюджет в размере, покрывающем недоимку по НДС. В возражениях на акт организация указывает на наличие переплаты в тот же бюджет и обязанность ИФНС зачесть переплату на недоимку. Однако ИФНС утверждает, что по ст.176 НК РФ, организация должна была написать письмо на зачет, и что сама ИФНС без распоряжения налогоплательщика зачет делать не будет.
Вопрос:
Скажите, пожалуйста, правомерно ли привлечение организации по п.1 ст.122 НК РФ и бездействие ИФНС по самостоятельному зачету налогов?
Ответ на вопрос:
В соответствие с разъяснениями Пленума ВАС РФ, изложенными п.42 Постановления от 28.02.2001 г. №5, при применении ст.122 Налогового кодекса РФ (далее по тексту – НК РФ), судам необходимо иметь в виду, что «неуплата или неполная уплата сумм налога» означает возникновение у налогоплательщика задолженности перед соответствующим бюджетом (внебюджетным фондом) по уплате конкретного налога в результате совершения указанных в данной статье деяний (действий или бездействия).
Согласно норме п.5 ст.78 НК РФ, зачет суммы излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки по иным налогам, задолженности по пеням и (или) штрафам, которые подлежат уплате или взысканию в случаях, предусмотренных НК РФ, производится налоговыми органами самостоятельно. Практическое применение данной нормы, представлено и подтверждается рядом судебных Постановлений, а именно:
В Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 26.06.2009 г. по делу №А11-6601/2008-К2-19/247 (Определением ВАС РФ от 17.09.2009 г. №ВАС-12183/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ), содержится вывод о том, что размер недоимки за определенный налоговый период устанавливается с учетом излишне уплаченных сумм, соответственно, налоговые обязательства корректируются на сумму переплаты. Аналогичные выводы содержит Постановление ФАС Уральского округа от 25.09.2008 г. №Ф09-5881/08-С2 по делу №А76-24406/07
В Постановлении ФАС Московского округа от 31.07.2009 г. №КА-А40/6875-09 по делу №А40-78844/08-35-344, суд отметил, что предложение уплатить недоимку, пени и штрафы при наличии переплаты, превышающей указанные суммы, нарушает права налогоплательщика. Налоговый орган должен самостоятельно произвести зачет.
В Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.03.2010 г. по делу №А33-10782/2009, суд указал, что в соответствии с п.5 ст.78 НК РФ налоговый орган должен был самостоятельно зачесть переплату по налогу в счет недоимки. Аналогичные выводы содержат, в частности, Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 02.02.2010 г. по делу №А19-6863/09; Московского округа от 22.04.2010 г. №КА-А40/3542-10 по делу №А40-44707/09-118-297; Поволжского округа от 07.04.2009 г. по делу №А57-16485/2008; Северо-Западного округа от 15.04.2010 г. по делу №А26-5099/2009; Северо-Западного округа от 07.08.2009 г. по делу №А56-45665/2008.
В Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 05.04.2010 г. по делу №А56-55068/2009, суд отклонил довод инспекции об отсутствии заявления на зачет или возврат излишне уплаченного налога, поскольку она должна была самостоятельно зачесть переплату по налогу в счет возникшей недоимки.
Учитывая вышеизложенное, представляется следующее.
Ввиду того, что у организации имеется переплата в федеральный бюджет по налогу на прибыль, то при вынесении решения о привлечении организации к ответственности по ст.122 НК РФ, налоговый орган должен был учесть такую переплату, в связи с неполной уплатой НДС, т.к. уплата указанных налогов производится в один бюджет. Следовательно, отказ налогового органа от самостоятельного проведения зачета, в рамках одного бюджета, не соответствует нормам и требованиям НК РФ.
Таким образом, в случае если на дату вынесения решения или до этой даты (желательно на момент возникновения неполной уплаты НДС), с учетом проведенного зачета по налогам в разрезе одного и того же бюджета, в организации отсутствует недоимка, то применение в отношении налогоплательщика нормы ст.122 НК РФ (начисление штрафа), а также пеней, по нашему мнению, является неправомерным.
Однако, вероятнее всего, свое право организации придется отстаивать в суде.
Для разрешения сложившейся ситуации рекомендуем своевременно обратиться в специализированные консалтинговые организации.
Одновременно сообщаем, что данный Ответ выражает частное мнение налогового консультанта, имеет информационно-разъяснительный характер и не препятствует руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в приведенном выше Ответе.
(Ответ подготовлен с использованием материалов СПС КонсультантПлюс)
