Описание ситуации:
Организация является посредником рекламных услуг. Получили счет-фактуру за услуги (в т.ч. НДС). Перевыставляем ее «окончательному получателю» услуг (в т.ч. НДС) и счет-фактуру на вознаграждение (в т.ч. НДС).
Вопрос:
Должна ли я указать в счет-фактуре на возмещение НДС. Все три организации являются плательщиками НДС. При этом, моя организация, не является рекламной.
Ответ:
Особенности определения налоговой базы налогоплательщиков, получающих доход на основе посреднических договоров, предусмотрены в ст. 156 НК РФ.
Так, в п.1 данной статьи закреплено, что посредники включают в налоговую базу только сумму дохода в виде вознаграждений (любых иных доходов) по договору. Именно на сумму своего вознаграждения посредник должен начислить НДС, выставить счет-фактуру и зарегистрировать его в книге продаж. Суммы компенсации затрат, понесенных посредником для исполнения поручения, отражаемых в налоговом учете комитента, не являются объектом обложения НДС.
При получении денежных средств от покупателей товаров, принадлежащих комитенту (неважно, в виде предварительной или окончательной оплаты), посредник не обязан исчислять НДС. Однако если в эту сумму входит вознаграждение, у посредника возникает налоговая база в части вознаграждения (Письмо УФНС по г. Москве от 05.12.2007 N 19-11/115925).
Суды единодушно поддерживают данную позицию. В остальном выручка от продажи товаров комитента (оказания услуг, выполнения работ) облагается НДС у комитента. Например:
Постановление ФАС Уральского округа от 21.02.2007 N Ф09-792/07-С2 по делу N А60-12541/06 (Определением ВАС РФ от 13.06.2007 N 6993/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)
Суд указал, что в налоговую базу комиссионера включается только сумма комиссионного вознаграждения. В остальном выручка от продажи товаров комитента (оказания услуг, выполнения работ) облагается НДС у комитента.
Аналогичные выводы содержит:
- Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 04.05.2005 N А19-9393/04-20-Ф02-1848/05-С1
- Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 23.11.2004 N А78-1575/04-С2-21/189-Ф02-4807/04-С1
- Постановление ФАС Дальневосточного округа от 05.11.2008 N Ф03-4743/2008 по делу N А73-1944/2008-63
- Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 05.12.2005 N Ф04-8692/2005(17542-А27-14)
- Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 01.12.2005 N Ф04-8598/2005(17371-А46-27)
- Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14.03.2005 N Ф04-943/2005(9091-А27-25)
- Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 05.03.2005 N Ф04-800/2005(8931-А27-25)
- Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21.02.2005 N Ф04-5589/2004(8456-А27-6)
- Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20.12.2004 N Ф04-8871/2004(7103-А67-6)
- Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.10.2004 N Ф04-7679/2004(5850-А46-34)
- Постановление ФАС Поволжского округа от 25.01.2005 N А55-3155/04-5
- Постановление ФАС Уральского округа от 22.09.2008 N Ф09-6714/08-С3 по делу N А07-2969/08
- Постановление ФАС Уральского округа от 27.12.2006 N Ф09-10863/06-С2 по делу N А76-10934/06.
В судебной практике есть также пример решения, признающего, что если комиссионер уплатил налог, включив выручку от оплаты товаров комитента (выполненных работ, оказанных услуг) в свою налоговую базу, то такой налог подлежит возврату комиссионеру. Например:
Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20.01.2003 N Ф04/230-1175/А40-2002
Суд подтвердил вывод о том, что посредник не должен перечислять в бюджет НДС, исчисленный со стоимости реализованных товаров, принадлежащих комитенту. А в случае перечисления данной суммы налога в бюджет налог подлежит возврату комиссионеру.
Важно! Постановление ФАС Центрального округа от 26.12.2007 по делу N А35-8595/06-С18
Суд указал, что комиссионер, получивший на свой расчетный счет от покупателей суммы в виде оплаты поставленных товаров, в налоговую базу может их не включать (п. 1 ст. 156 НК РФ), за исключением комиссионного вознаграждения или иных причитающихся ему доходов. Эти средства облагаются НДС у комитента, поскольку он является собственником товара.
Важно! В некоторых случаях налоговые инспекторы начисляют посреднику НДС на всю выручку от реализации товаров, а судьи не находят причин признать их действия незаконными. Ведь так называемые посредники не предоставляют достоверных доказательств, подтверждающих исполнение агентских договоров и получение от принципала вознаграждения, а также составление отчетов и перечисление принципалам причитающихся им сумм (Постановления ФАС ЗСО от 20.03.2008 N Ф04-2012/2008(2392-А46-19), ФАС СЗО от 14.02.2008 N А05-4560/2007).
Таким образом, учитывая изложенные выше доводы, в случае если организация является посредником, т.е. с поставщиком услуг заключен посреднический договор, то налоговая база по НДС рассчитывается исходя из суммы полученного вознаграждения.
Если посредник заплатил налог со всей суммы денежных средств, полученных от покупателя, то выставлять поставщику счет-фактуру на возмещение, по нашему мнению, нет оснований, т.к. излишне уплаченные суммы налога подлежат возврату из бюджета в соответствии с п.4 ст.78 НК РФ.
При этом в случае, если из условий договора с поставщиком не следует, что организация является посредником или договор отсутствует, или составлен не вполне корректно, то у налоговых органов имеются все основания признать организацию продавцом и начислить налог на всю стоимость реализованных услуг.
Поэтому, во избежание разногласий с налоговыми органами по данному вопросу рекомендуем:
- Подать в инспекцию заявление о зачете/возврате суммы излишне уплаченного налога в счет предстоящих платежей.
- Проанализировать условия заключенного договора на предмет его соответствия требованиям действующего законодательства РФ, в отношении оказания посреднических услуг.
