Вопрос об отнесении в расходы по прибыли компенсации, связанной с использованием Председателем Совета директоров услуг сотовой связи

Описание ситуации:

Общим собранием акционеров принято решение о компенсации понесенных расходов членам совета директоров в период выполнения ими своих обязанностей, в т.ч. расходы по сотовой связи, сумма таких расходов не лимитирована.

Уставом общества определено, что в компетенцию Совета директоров входит в т.ч. решение вопросов общего руководства деятельностью общества. Председателю Совета директоров выданы SIM-карты, обслуживаемые операторами по заключенным с нашей компанией договорам, счета по услугам связи по которым ежемесячно оплачиваются ч/з наш расчетный счет, детализация счетов ежемесячно предоставляется оператором.

Вопрос №1:

Можем ли мы отнести предъявляемые нам суммы счетов по сотовой связи в полном объеме к компенсации расходов, понесенных Председателем Совета директоров в период выполнения им своих обязанностей (обосновав эти расходы, например, решением вопросов общего руководства деятельностью общества)?

Вопрос №2:

Облагается ли НДФЛ сумма компенсации фактически произведенных расходов по услугам сотовой связи Председателю Совета директоров, не состоящему с нашей организацией в трудовых отношениях?

Ответ на вопрос №1:

При ответе на первый вопрос рассмотрим две составляющие:

1. Оплата услуг сотовой связи
   В недавно опубликованном Письме Минфина РФ от 19.01.2009 г. №03-03-07/2 изложено мнение, что расходы на оплату услуг сотовой связи, при их отнесение в состав расходов по прибыли, должны соответствовать требованиям ст.252 НК РФ.
   Для этого организации необходимо иметь:
   • утвержденный руководителем организации перечень должностей работников, которым в силу исполняемых ими обязанностей необходимо использование сотовой связи;
   • договор с оператором на оказание услуг связи;
   • детализированные счета оператора связи.
   При этом данный вывод касается только работников организации и, соответственно, не распространяется на физических лиц, с которыми отсутствуют трудовые отношения.
2. Выплаты членам Совета директоров
   
   А. Выплаты членам Совета директоров относятся к расходам на управление и подлежат включению в расходы на основании подп.18 п.1ст.264 НК РФ. Данное мнение изложено в Письме УФНС РФ по г. Москве от 25.01.2005 г. №20-12/3923
   Аналогичные выводы содержит:
   • Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.01.2007 г. №Ф04-8917/2006(30055-А75-15) по делу № А75-4656/2006
   • Постановление ФАС Московского округа от 07.11.2008 г. №КА-А40/10247-08 по делу № А40-68774/07-151-412
   • Постановление ФАС Московского округа от 28.07.2008 г. №КА-А40/6853-08 по делу № А40-46888/07-116-163
   • Постановление ФАС Северо-Западного округа от 14.03.2008 г. по делу №А52-3156/2007
   • Постановление ФАС Уральского округа от 10.04.2008 г. №Ф09-2195/08-С2 по делу №А76-4118/07
   • Постановление ФАС Уральского округа от 15.05.2006 г. №Ф09-3694/06-С7 по делу №А60-27787/05;
   Б. Также, данные выплаты могут быть отнесены в расходы на основании подп.20 п.1 ст.265 НК РФ, поскольку деятельность организации зависит от осуществления советом управленческих функций.
   Данный вывод изложен в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 04.12.2006 г. по делу № А43-15277/2006-37-399.

Противоположная позиция изложена в Письмах ФНС, в частности в Письме УФНС РФ по г. Москве от 06.12.2007 г. №21-11/116748@ сделан вывод, согласно которому затраты на выплату вознаграждений членам совета директоров, не могут быть учтены ни в качестве расходов на оплату труда (ст.255 НК РФ), ни в качестве расходов на управление (подп. 18 п.1 ст.264 НК РФ).

Аналогичные выводы содержатся в Письме УФНС РФ по г. Москве от 06.12.2007 г. №21-11/116748

Однако, исходя из сложившейся на данный момент арбитражной практики, следует, что суды по таким делам выступают, как правило, на стороне налогоплательщиков.

В обоих рассмотренных выше случаях, ничего не сказано об отнесении в состав расходов по прибыли компенсаций по услугам сотовой связи членам Совета директоров.

Несмотря на это, по нашему мнению, подобные затраты могут быть отнесены организацией на расходы по следующим основаниям:

• подп.18 п.1 ст.264 НК РФ (для этого необходимо включить такую компенсацию в состав затрат, формирующих вознаграждение Председателя Совета директоров);
• подп.20 п.1 ст.265 НК РФ (при соответствии данных расходов требованиям ст.252 НК РФ);
• подп.49 п.1 ст.264 НК РФ (по аналогии с подп.20 п.1 ст.265 НК РФ).

• подтвердить документально не только направленность (намерение), но и результат от выполнения работы Председателя Совета директоров, связанной с решением вопросов Общего руководства.
• показать связь произведенных расходов с получением реальных доходов организации от решения Председателем вопросов, связанных с деятельностью общества.
• предоставить расчет планового и фактического роста экономических показателей организации во взаимосвязи с принятыми решениями и т.д.

Принимая во внимание, изложенные выше основания для включения таких затрат в расходы по прибыли, считаем, что в отсутствие арбитражной практики по аналогичным делам, данный вопрос остается достаточно спорным и может вызвать претензии со стороны налоговых органов.

Рекомендуем организации самостоятельно оценить необходимость и целесообразность (возможные налоговые выгоды и степень налоговых рисков) отнесения указанных сумм в расходы по прибыли и принять решение.

В случае, если организация примет решение о включении данных затрат в расходы по прибыли, не исключено, что свою позицию организации придется отстаивать в суде.

Ответ на вопрос №2:

В соответствии с нормами ст.226 НК РФ, налоговыми агентами по НДФЛ, являются, в частности, российские организации.

Согласно подп.1 п.3 ст.23 НК РФ, основной обязанностью налоговых агентов является правильное и своевременное исчисление, удержание у налогоплательщиков сумм соответствующего налога.

Так, на основании п.1 ст.226 НК РФ, налоговые агенты по НДФЛ, в том числе, организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик-физическое лицо, получил доходы, обязаны исчислить, удержать у него и уплатить сумму налога.

Таким образом, представляется, что ваша организация при выплате сумм вознаграждения Председателю Совета директоров (налогоплательщику - физическому лицу) признается налоговым агентом. Соответственно, организация должна выполнить все требования, установленные законодательством РФ по исполнению обязанностей, возложенных на налоговых агентов.