Случается, что вас или вашего контрагента не устраивают условия договора. Как быть в таком случае? Следует ли оформить протокол разногласий? И можно ли проигнорировать протокол, направленный в ваш адрес? Об этом поговорим ниже.
Согласно ст.421 ГК РФ, граждане и юридические лица свободны в заключении договора, условия договора определяются по усмотрению сторон, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор, а также содержание соответствующего условия предписаны законом. Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Если при заключении договора между вами и вашим контрагентом возникли разногласия по отдельным условиям договора, составьте протокол разногласий. Напрямую возможность составления протокола разногласий предусмотрена лишь для договора поставки (ст.507 ГК РФ), а также договоров, подлежащих заключению в обязательном порядке (публичный договор или договор, заключенный на основании предварительного договора (ст.445 ГК РФ). Однако на практике, составление протоколов разногласий применяется ко всем видам гражданско-правовых договоров.
Таким образом, если какие-то условия договора не отвечают интересам компании, составляйте протокол разногласий, в котором изложите свой вариант спорного условия либо предложите вовсе исключить его (напр., штрафы за некоторые нарушения).
Можно ли составить протокол разногласий к дополнительному соглашению к договору?
Да, при заключении дополнительного соглашения вы можете оформить к нему протокол разногласий. На дополнительное соглашение распространяются правила о сделках, обязательствах и договорах (ст. 153, п. п. 1 - 3 ст. 420, п. 1 ст. 450 ГК РФ). В частности, к нему можно применить правила ст. 443 ГК РФ об акцепте на иных условиях, то есть вы можете предложить контрагенту другие условия дополнительного соглашения.
Обычно протокол составляют в форме таблицы, которая включает в себя редакцию договора и вариант, предложенный контрагентом, а в некоторых случаях столбец с указанием согласованной редакции. Также рекомендуем включить в протокол сведения о договоре и дату его составления.
Протокол направьте другой стороне, в договоре сделайте отметку о том, что он подписан с разногласиями. Такую надпись рекомендуем сделать от руки на последней странице перед подписью: "Договор подписан с протоколом разногласий".
Договор с проставленной отметкой и сам протокол разногласий вручите под подпись вашему контрагенту или же направьте почтой. Рекомендуем сделать это письмом с описью вложения, в этом случае вы сможете доказать, какие документы направили.
Если другая сторона договора подпишет протокол разногласий, то договор будет считаться заключенным, при этом, в части спорных условий, вы будете руководствоваться не договором, а протоколом разногласий.
Если разногласия не согласованы, договор считается незаключенным.
Как поступить, если контрагент не согласовал разногласия?
Если контрагент обязан был заключить договор, но отклонил протокол или не ответил в течение 30 дней, вы можете передать разногласия на рассмотрение суда.
Также разногласия могут быть переданы в суд, если стороны ранее достигли об этом соглашения. Срок для обращения в суд - 6 месяцев с момента возникновения разногласий. По истечении указанного срока разногласия не подлежат урегулированию в судебном порядке (п.2 ст.445, ст.446 ГК РФ).
Другой вариант. Вы можете приступить к исполнению договора. В этом случае несогласованные условия применяться не будут. Например, если вы предлагали в протоколе разногласий более высокий размер неустойки за просрочку оплаты товара, но поставили товар, так и не получив ответа покупателя, вы не сможете взыскать с него неустойку даже в размере, первоначально указанном в договоре.
Еще вариант – продолжить переговоры и добиваться заключения договора на приемлемых для вас условиях.
Какая ответственность предусмотрена за отказ согласовать условия договора?
По общему правилу, стороны не отвечают за то, что соглашение не было достигнуто (п. 1 ст. 434.1 ГК РФ). Но вы можете взыскать убытки за прекращение переговоров с контрагентом, если докажете, что он действовал недобросовестно (п. 3 ст. 434.1 ГК РФ). Взыскание убытков также предусмотрено специальной нормой, предусматривающей порядок урегулирования разногласий при заключении договора поставки (п.2 ст.507 ГК РФ).
Рассмотрим возможность взыскания убытков с контрагента подробнее.
Согласно п.2 ст.434.1 ГК РФ, суд признает поведение контрагента недобросовестным, если контрагент предоставил другой стороне неполную или недостоверную информацию, в том числе умолчал об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны или внезапно и неоправданно прекратил переговоры о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.
Какие убытки взыскиваются?
Убытками, подлежащими возмещению недобросовестной стороной, признаются расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом.
Верховный Суд РФ дал следующие разъяснения: в результате возмещения убытков, причиненных недобросовестным поведением при проведении переговоров, потерпевший должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы не вступал в переговоры с недобросовестным контрагентом. Например, ему могут быть возмещены расходы, понесенные в связи с ведением переговоров, расходы по приготовлению к заключению договора, а также убытки, понесенные в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом (ст. 15, п. 2 ст. 393, п. 3 ст. 434.1, абз. 1 п. 1 ст. 1064 ГК РФ, п.22 Пленума Верховного Суда РФ от24.093.2016 года № 7).
Судебная практика
Общество "Декорт" обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании с Общества "Ашан" убытков за недобросовестное ведение переговоров в виде упущенной выгоды - неполученных арендных платежей в размере 15 665 814,84 руб. Решением Арбитражного суда Московской области исковые требования удовлетворены в полном объеме. Ответчик не согласился с вынесенным решением и подал жалобу. Однако суд апелляционной инстанции отклонил довод ответчика об отсутствии корпоративного одобрения сделки, оставил решение суда первой инстанции в силе, указав, что мотивы недобросовестного срыва ответчиком переговоров правового значения не имеют. Ответчик, доведя переговоры до стадии заключения согласованных с истцом в окончательной редакции итоговых договоров аренды, прекратил деловой контакт с истцом. При ведении переговоров ответчик позиционировал себя в глазах истца, как имеющий твердые намерения вступить с ним в договорные отношения: проводил юридический и финансовый анализ документации, направлял запросы на необходимые документы, согласовывал основные и детальные условия сделки по всем существенным, коммерческим и техническим условиям, контролировал ход подписания договоров, а также процесс передачи подписанных истцом экземпляров обратно.
При таких обстоятельствах суд пришел к выводу о доказанности истцом факта внезапного и неоправданного прекращения ответчиком переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров (истец) не могла разумно этого ожидать (Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 19.09.2017 года № 10АП-7521/2017 по делу А41-90214/16).
В другом деле суд удовлетворил исковые требования истца о взыскании убытков в виде расходов на оплату поручительства, расходов, связанных с получением и возвращением кредита, нотариальных расходов по удостоверению решения участников о совершении крупной сделки по приобретению нежилого помещения. Суд согласился с доводами истца и посчитал недобросовестным поведением увеличение цены договора ответчиком почти на 50%. Суд посчитал это внезапным и неоправданным прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2022 года № 09АП-56251/2022 по делу № А40-285659/2021).
Аналогичное дело рассматривалось Промышленновским районным судом Кемеровской области (Дело № 2-350/2019, решение от 11.07.2019 года). Истец обратился с иском к ответчику о взыскании убытков. Между ним и ответчиком проводились переговоры по приобретению принадлежащего ответчику здания. Сторонами были согласованы существенные условия договора купли -продажи, а именно: предмет договора и цена. В ходе согласования всех существенных условий сделки ответчик позиционировал себя в глазах истца как имеющий твердые намерения вступить в договорные отношения, однако, позже прекратил переговоры о дальнейшем заключении договора купли-продажи недвижимого имущества, вернул ранее полученный аванс. В результате отказа ответчика от заключения договора купли-продажи истцу причинены убытки, связанные с ведением переговоров по вопросу приобретения недвижимости, а именно: затраты по оформлению нотариального согласия супруга - 1 900 руб., аккредитив банка по кредитному договору - 73 000 руб., фактически начисленные на дату написания настоящего обращения проценты по кредитному договору - 56 350 руб., оплата по договору страхования жизни в сумме 20 400 рублей. Суд посчитал, что все перечисленные расходы были понесены истцом в связи с ведением переговоров по покупке недвижимости и во исполнение заключения договора купли-продажи и взыскал указанные расходы с ответчика.
Судебная практика по данному вопросу только формируется. Судам необходимо четко формулировать критерии недобросовестного поведения контрагента, не нарушая принцип свободы договора. Что бы выйти из переговоров без последствий, по нашему мнению, необходимо уведомить сторону переговоров о том, при каких условиях договор не может быть заключен (напр., по истечении определенного срока или поступления более выгодного предложения).
Также рекомендуем своевременно уведомить сторону переговоров о возникших препятствиях в заключении договора или выходе из переговоров с указанием объективных причин прекращения переговоров. Проинформируйте контрагента, если вы ведете параллельные переговоры с иными лицами.
Если контрагент допустил произвольное прекращение переговоров, то для возложения преддоговорной ответственности соберите доказательства разумной уверенности в заключении договора и отсутствие уважительной причины выхода из переговоров.
Поэтому, планируя заключение крупных контрактов, рекомендуем заключать соглашения о ведении переговоров, в котором указывать условия выхода из переговоров, порядок несения расходов, а также меры ответственности за нарушение условий соглашения. Если такое соглашение не заключается, ведите переговоры путем обмена письмами. Такая переписка при соответствующем оформлении будет иметь доказательственное значение в суде.
С Уважением,
Специалисты Линии консультации
Статью подготовила:
Барышникова Ю.А.
юрист Линии консультации
Проверила
Новосёлова С.Л.
Руководитель Линии консультации
26.12.2022
